Saltar al contenido

El dictamen pericial por mayor permanencia en obra en los contratos de construcción o concesión

¿Cómo se comporta el consumo de materiales de construcción en Colombia en los dos últimos meses?

Este contenido es producido por OCH Group, Independent Member de GGI en Colombia.

Mediante el dictamen pericial por mayor permanencia en obra se acredita la existencia de un desequilibrio económico, sus causas y el valor del mayor costo por permanencia en la obra.
En los contratos de obra es posible que se generen situaciones ajenas a las partes o ajena a una o algunas de ellas, imputables a una o algunas de las otras, que conlleven a la necesidad de prorrogar el término de cumplimiento del contrato pactado inicialmente.

 

Esta mayor permanencia, cuando sus causas son imputables a la administración, ha tenido un desarrollo jurisprudencial importante en la medida que será esta la encargada de pagar los sobrecostos generados al contratista que le sean imputables, lo que se ha denominado costos por mayor permanencia en obra.

 

El Consejo de Estado (Sentencia, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección tercera. Radicación número: 05001-23-26-000-1995-01628-02(26224)). se ha aproximado al concepto de mayor permanencia en la obra explicándolo desde la perspectiva de la afectación que genera al contratista:

 

“La mayor permanencia de obra se refiere a la prolongación en el tiempo de la ejecución del contrato, por hechos no imputables al contratista, y debido al  incumplimiento de obligaciones o deberes por la entidad pública contratante, que aun cuando no implican mayores cantidades de obra u obras adicionales, traumatizan la economía del contrato en tanto afectan su precio, por la ampliación o extensión del plazo, que termina aumentando los valores de la estructura de costos (administrativos, de personal, equipos, etc.) prevista inicialmente por el contratista para su cumplimiento.

 

De ahí que, ante conductas transgresoras del contrato por parte de la entidad contratante, que desplazan temporalmente el contrato por un período más allá del inicialmente pactado, surge el deber jurídico de reparar por parte de la Administración al contratista cumplido, siempre y cuando se acrediten esos mayores costos y se demuestre la afectación al equilibrio económico del contrato, esto es, que se encuentra el contratista en punto de pérdida.” (negrilla fuera del texto).

 

Es en este escenario en el que entra el dictamen pericial por mayor permanencia en obra, ya que, una vez que el equilibrio del contrato se ve afectado y se inicia el respectivo procedimiento contractual o jurisdiccional mediante el cual se busca su equilibrio o reajuste, es necesario acudir a un experto en la materia, el cual, emitirá una experticia técnica y profesional de la existencia del desequilibrio contractual, en este caso, por los mayores costos producto de la extensión del contrato más allá del tiempo pactado, indicando el valor y la prueba de dichos costos.

 

El dictamen pericial por mayor permanencia en obra es, entonces, el informe que es rendido por expertos en materia técnica, económica, contable o financiera, dependiendo del objeto de la experticia, mediante el cual se acredita la existencia de un desequilibrio económico, sus causas y el valor del mayor costo por permanencia en la obra.

 

¿Qué debe contener el dictamen pericial por mayor permanencia en obra?

 

En primera medida, dado que se trata de un informe pericial, este debe cumplir con los requisitos establecidos en el artículo 226 del Código General del Proceso, a saber:

 

“El dictamen suscrito por el perito deberá contener, como mínimo, las siguientes declaraciones e informaciones:

1. La identidad de quien rinde el dictamen y de quien participó en su elaboración.

2. La dirección, el número de teléfono, número de identificación y los demás datos que faciliten la localización del perito.

3. La profesión, oficio, arte o actividad especial ejercida por quien rinde el dictamen y de quien participó en su elaboración. Deberán anexarse los documentos idóneos que lo habilitan para su ejercicio, los títulos académicos y los documentos que certifiquen la respectiva experiencia profesional, técnica o artística.

4. La lista de publicaciones, relacionadas con la materia del peritaje, que el perito haya realizado en los últimos diez (10) años, si las tuviere.

5. La lista de casos en los que haya sido designado como perito o en los que haya participado en la elaboración de un dictamen pericial en los últimos cuatro (4) años. Dicha lista deberá incluir el juzgado o despacho en donde se presentó, el nombre de las partes, de los apoderados de las partes y la materia sobre la cual versó el dictamen.

6. Si ha sido designado en procesos anteriores o en curso por la misma parte o por el mismo apoderado de la parte, indicando el objeto del dictamen.

7. Si se encuentra incurso en las causales contenidas en el artículo 50, en lo pertinente.

8. Declarar si los exámenes, métodos, experimentos e investigaciones efectuados son diferentes respecto de los que ha utilizado en peritajes rendidos en anteriores procesos que versen sobre las mismas materias. En caso de que sea diferente, deberá explicar la justificación de la variación.

9. Declarar si los exámenes, métodos, experimentos e investigaciones efectuados son diferentes respecto de aquellos que utiliza en el ejercicio regular de su profesión u oficio. En caso de que sea diferente, deberá explicar la justificación de la variación.

10. Relacionar y adjuntar los documentos e información utilizados para la elaboración del dictamen.”

 

Estos son apenas los elementos generales que debe contener el informe, sin embargo, estos no dan cuenta del fondo de la experticia, esto es, de aquellos asuntos que deben ser examinados por el experto en su dictamen y sobre los que versa la pericia misma.

 

La jurisprudencia de las altas cortes colombianas (Consejo de Estado, Sentencia, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección tercera. Radicación número: 05001-23-26-000-1995-01628-02(26224)), ha sostenido que para que se reconozca la pretensión de mayor permanencia en la obra, el solicitante deberá acreditar: (i) la prolongación en el tiempo de la ejecución inicialmente pactada; (ii) que esa extensión corresponda a fenómenos no imputables al contratista, e imputables a su contraparte; (iii) que el contratista cumpla con su débito contractual, y (iv) que se acrediten los sobrecostos generados efectivamente por la mayor permanencia en la obra, en comparación con los contratados o reconocidos por el contratante.

 

Como es recurrente por parte de la doctrina y la jurisprudencia para la determinación de los sobrecostos y su indemnización, se hace necesario una prueba idónea en la que se demuestre de manera efectiva los costos en que ha incurrido el contratista, que exceden los inicialmente contratados; para ello el dictamen pericial se torna en una herramienta idónea para la prueba del mayor costo por permanencia en la obra, insumo que puede usar el demandante como prueba desde la misma presentación de la demanda para cumplir con los requisitos probatorios que ha venido imponiendo la Ley y la jurisprudencia.

 

De lo dicho puede concluirse, entonces, que, en el dictamen pericial por mayor permanencia en obra, el experto debe centrar su estudio en la acreditación de cada uno de los requisitos consagrados por la jurisprudencia nacional para lo cual será necesario realizar un análisis técnico para determinar la prolongación en el tiempo de la ejecución inicialmente pactada; así como, la causa de la misma.

 

Aunado a lo anterior, será necesario acreditar un dictamen pericial, financiero y contable con el propósito de acreditar los sobrecostos o mayores costos generados por la mayor permanencia en obra.

 

¿Quién puede realizar el dictamen pericial por mayor permanencia en obra?

 

De conformidad con el numeral 2 del artículo 48 del Código General del Proceso:

 

“Para la designación de los peritos, las partes y el juez acudirán a instituciones especializadas, públicas o privadas, o a profesionales de reconocida trayectoria e idoneidad. El director o representante legal de la respectiva institución designará la persona o personas que deben rendir el dictamen, quien, en caso de ser citado, deberá acudir a la audiencia.”

Para el caso concreto del dictamen pericial por mayor permanencia en obra no se exige ninguna calidad especial del perito, sin embargo, se deja claro que el mismo debe ser un experto de reconocida trayectoria, con experiencia e idoneidad. Dependiendo de la naturaleza de la prueba y el soporte de la misma, este será, por ejemplo, un ingeniero de la rama del conocimiento que sea requerida si el objeto del dictamen es eminentemente técnico, un contador público si la prueba es contable, un especialista o experto en finanzas si la prueba es financiera, siempre teniéndose en cuenta los requisitos legales y procesales para los peritos.

 

Ahora bien, este tipo de dictámenes requieren además, de un estudio técnico en materia contable para la acreditación de los sobrecostos producto de la mayor permanencia en obra, es necesario aclarar que, de acuerdo con lo establecido en la Ley 43 de 1990 y el anexo cuarto del Decreto 2420 de 2015:

 

“Artículo 13: Además de lo exigido por las Leyes anteriores, se requiere tener la calidad de Contador Público en los siguientes casos:

(…)

c) Para actuar como perito en controversias de carácter técnico-contable, especialmente en diligencia sobre exhibición de libros, juicios de rendición de cuentas, avalúo de intangibles patrimoniales y costo de empresa en marcha”

Fuente:

“Tratado de los Dictámenes Periciales, Instituciones jurídicas, Económicas, Financieras, Contables y Tributarias. Aplicable al procedimiento Administrativo, Penal, Arbitral y general”, César Mauricio Ochoa Pérez. (Libro Naranja), tercera edición.

Contacta al Experto

Mauricio Ochoa

Mauricio Ochoa

Contador Público - Abogado - Partner - e-mail: [email protected] - Oficina: +57 6042666474 - Cel: +57 3012085777

¿Necesitas este servicio o nuestra asesoría?

Si este tema es de tu interés, requieres este servicio o nuestra asesoría, contacta al experto. Llámanos en Medellín al 6042666474 o vía Whatsapp al 3012085777.

Expertos asociados

Etiquetas

Compartir este Post en:

Si este tema es de tu interés, requieres este servicio o nuestra asesoría, contacta al experto. Llámanos en Medellín al 6042666474 o vía Whatsapp al 3012085777.

Publicaciones recientes

OCH-Mauricio-Ochoa

Mauricio Ochoa

Contador Público – Abogado – Partner

OCH-Camilo-Ochoa

Camilo Ochoa

Partner Assurance & Audit

OCH-Camilo-Franco

Juan Camilo Franco

Partner Legal Services

OCH-Daniel-Diosa

Daniel Diosa

Abogado Senior Legal & Tax

OCH-Elkin-Salazar

Elkin Salazar

Partner Finance & Transactions

OCH-Farley-Zuluaga

Farley Zuluaga

Partner Risk & Technology

OCH Foto Perfil Juan Pablo Calle

Juan Pablo Calle

Abogado Junior Legal Services